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关于私募基金管理人重大事项变更的探析与思考
作者:admin 时间:2021-12-03 浏览量:358次

【农开基金原创系列】

作者:风险控制部 王宇

根据我国私募行业的发展现状,中国证券投资基金业协会(以下简称“中基协”)越来越强调对管理人重大事项变更的监管态度。本文在梳理近期管理人重大事项变更事宜动态的基础上,结合相关法律法规及中基协自律性规则对管理人重大事项变更进行简要的探析和思考。

一、近期管理人重大事项变更动态

首先笔者分享一下今年以来关于管理人重大事项变更的三个动态:

1.2021年1月8日中国证监会发布的《关于加强私募投资基金监管的若干规定》(以下简称“《若干规定》”)以及中基协发布的《关于适用中国证监会<关于加强私募投资基金监管的若干规定>有关事项通知》,要求已登记的管理人在2021年1月8日后发生实际控制人变更的,名称和经营范围要符合《若干规定》要求。笔者依据《若干规定》的要求对常见的具体名称和经营范围做了以下细化总结:具体名称可为XX私募基金、XX私募基金管理、XX私募投资基金;证券类也可为XX私募证券基金,股权类也可为XX私募股权基金、XX创业投资。经营范围可为证券类可为私募证券投资基金管理服务;股权类可为私募股权投资基金管理、创业投资基金管理服务。具体依照“经营范围规范表述查询系统”。

2.2021年9月1日中基协在AMBERS进行了一个新的变化:涉及法代/执行事务合伙人(委托代表)、实际控制人/第一大股东变更,需选择是否已向投资者进行信息披露。法代/执行事务合伙人(委托代表)、实控人/第一大股东发生变更的,应按照自律规则及合同约定向投资者进行信息披露,并提供有效送达回执及信息披露备份系统截图。

3.中基协2021年6月9日发布的《关于加强私募基金管理机构从业人员资格注册有关事项的通知》规定。重申管理人员工人数应不低于5人,一般员工不得兼职。不符合要求的应于3个月内完成整改,3个月后将对不符合要求的管理人采取自律措施。

二、无需出具法律意见书的重大事项变更

管理人重大事项变更并不是所有的事项都需要出具法律意见书。其中私募基金管理人在主体资格变更(营业执照、名称、注册地、经营范围)、机构类型、出资人、高级管理人员等重大事项时,暂无提交《法律意见书》的明确要求。下面就两种常见的无需出具法律意见书的重大事项变更进行分析。

1.合规风控负责人的更换

进行合规风控负责人的更换属于无需出具法律意见书的重大事项变更的一种情形。实践中,私募基金管理机构的法定代表人以及第一大股东都相对比较稳定,但合规风控负责人会出现因外聘或者离职、不符合要求等情况,进而出现选聘新合规风控负责人的问题,因此涉及到在协会系统上进行合规风控负责人重大事项变更的一个情况。在进行更换合规风控负责人时,协会更实质的看重新合规风控负责人是否具备响应的履职能力,要结合新合规风控负责人的履历等综合评估是否具备胜任能力来综合进行认定。

2.分支机构、子公司及关联方变更

进行分支机构、子公司及关联方变更时也无需出具法律意见书。其中,2019年下半年中基协将关联方变更划为重大事项变更,强化了关联方审核力度。监管部门特别关注的无非是是否有利益输送,损害投资者权益,尤其是关联方是否从事与私募基金相冲突的业务。值得注意的是,在进行管理人重大事项变更时,协会往往会反馈是否存在新的关联方,要求在系统中进行关联变更,登记关联方信息。此外,如果私募管理人涉及到关联交易,大家注意两点:一是严格按照基金合同/合伙协议/公司章程的约定使用募集资金,切忌利用基金财产或职务之便进行利益输送,为关联方牟取不正当利益。二是对投资者进行充分的风险揭示。私募基金涉及关联交易的,私募基金管理人应当在风险揭示书中向投资者披露关联关系情况,并提交证明底层资产估值公允的材料、有效实施的关联交易风险控制制度、不损害投资人合法权益的承诺函等相关文件。私募基金管理人应当在风险揭示书的“特殊风险揭示”部分,重点对私募基金的资金流动性、关联交易、单一投资标的、产品架构、底层标的等所涉特殊风险进行披露。私募基金风险揭示书“投资者声明”部分所列的13类签字项,应当由全体投资人逐项签字确认。

三、需要出具法律意见书的重大事项变更

根据《私募基金管理人登记须知》的规定,申请变更控股股东、变更实际控制人、变更法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)等重大事项或协会审慎认定的其他重大事项的,应提交私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书。中基协重申,已有管理规模的私募基金管理人在办理法定代表人、实际控制人或控股股东的重大事项变更申请时,除应按要求提交专项法律意见书外,还应当提供相关证明材料,充分说明变更事项缘由及合理性,已按照基金合同、基金公司章程或者合伙协议的相关约定,履行基金份额持有人大会、股东大会或合伙人会议的相关表决程序;已按照《私募投资基金信息披露管理办法》相关规定和基金合同、基金公司章程或者合伙协议的相关约定,向私募基金投资者就所涉重大事项及时、准确、完整地进行了信息披露。

1.法定代表人/执行事务合伙人重大事项变更

法定代表人/执行事务合伙人属于管理人高级管理人员范畴,因此在进行重大事项变更时,要对变更后的法定代表人的基金从业资格进行核查,并对取得的方式进行详细说明,同时需详细描述法定代表人的个人基本信息、信用情况、涉诉情况、工作能力、履历信息(重点是能够提供新法定代表人主导项目募投管退全流程的证明文件、项目成功退出等证明)以及除私募基金管理人之外的兼职情况等。同时,变更后的法定代表人/执行事务合伙人是否受到行业协会的纪律处分或在资本市场诚信数据库中存在负面信息、是否被列入失信被执行人名单等内容,应当进行全面核查。另外根据《私募基金管理人登记须知》及《私募基金登记备案相关问题解答(十二)》的要求,法代不得在非关联私募兼职,不得在私募业务相冲突业务机构兼职;在关联私募机构兼职的,协会可以要求其说明在关联机构兼职的合理性、胜任能力、如何公平对待服务对象等,协会将重点关注在多家关联机构兼职的高级管理人员履职情况;对于在1年内变更2次以上任职机构的私募高级管理人员,协会将重点关注其变更原因及诚信情况。

2.控股股东、实际控制人重大事项变更

对于涉及实际控制人发生变更的,应当对变更后的实际控制人的身份和工商注册信息予以核查,并说明实际控制人能够对机构起到实际支配作用。对管理人的整体情况逐项发表法律意见,提交全套法律意见书,并对信息披露情况、内部程序性文件进行审查。对于控股股东发生变更的情形,应当在专项法律意见书中对变更后的股权结构、是否引起新的关联方变更以及是否引起实际控制人变更等三方面内容进行核查。对于股东的出资能力要分两个部分说明已实缴来源和未实缴来源如何覆盖,对股东的出资能力要进行说明并出具证明材料。另外根据《私募基金管理人登记法律意见书指引》管理人控股股东、实际控制人均发生变化的,应当经内部讨论对机构整体情况逐项发表法律意见,并将变化缘由写入法律意见书。另外,协会可能会要求对管理人的在管产品的运营情况、信息披露情况、未来展业计划、财务数据等进行说明。

四、管理人重大事项变更的几点思考和建议

管理人重大事项变更比较麻烦,监管也比较严格。中基协指出如果私募管理人未及时报送相关重大事项,将会影响后续的展业。下面提出几点思考和建议,确保重大事项变更的合法、合规、顺利地进行。

1、管理人首先应根据法律法规以及中基协的相关规定,与律师事务所作为中介机构全力配合,按照法定程序进行相关事项变更,保证重大事项变更的合法、合规进行。

2、管理人就变更事项结果应当向工商管理部门提交变更登记申请,启动实际控制人变更前,应当确认好工商可否变更名称和经营以符合协会要求。

3、管理人就变更事项应当按照《投资基金信息披露管理办法》相关规定和基金合同、基金公司章程或者合伙协议的相关约定,向私募基金投资者及时、准确、完整地进行信息披露,包括但不限于公司网站公告、邮寄送基金管理人重大事项变更通知书》等方式。

4.管理人在提交重大事项变更前,需确认股东具备出资能力,高管具备胜任能力,股东不具备出资能力或者高管不具备胜任能力会导致无法完成变更。

5.管理人进行需提交法律意见书的重大事项变更,首次提交后6个月内仍未办理通过或退回补正次数超过5次,协会将暂停新增产品备案直至办理通过。因此,管理人在重大事项变更过程中有备案新基金产品的需要,要加快产品备案的速度,防止因重大事项变更未通过影响基金产品的备案。通过重大事项变更进行第一大股东/实控人变更,重大事项变更办结之日无在运作产品,需6个月内完成新产品备案,逾期将注销管理人登记。

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